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【独家】从IVD试验员到项目经理:(36)委托研发和技术转让续

2017-12-7| 编辑: 小桔灯网| 查看: 173| 评论: 0|来源: 小桔灯网 作者:diana_zhang

摘要: 从试验员到项目经理:(36)委托研发和技术转让续 在上周我们分享了“委托研发和技术转让”这个话题中有关委托研发和技术转让合同中的要点部分。有网友在看了帖子之后提出这样的问题:如果全资子公司的研发产品让 ...

在上周我们分享了“委托研发和技术转让”这个话题中有关委托研发和技术转让合同中的要点部分。有网友在看了帖子之后提出这样的问题:
如果全资子公司的研发产品让母公司去注册(法人是同一个人),需要进行签委托研发或技术转让吗?
实际上,这样的问题在群里经常会被问道,相似的问题还包括:全资子公司项目转让给母公司后母公司还需要设立研发部门吗?又或者:集团内部项目转让是否需要签订合同?等等诸如此类。

我觉得要回答这个问题首先需要搞清楚:法人、法人代表和法定代表人的区别。
       法人:即法律上拟制的人,是与自然人相对的一个概念,是具有民事权利和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的实质,是一定社会组织在法律上的人格化。最常见的法人如“有限责任公司”、“股份有限公司”等。因此,大家常听到“这个单位的法人是某某”的说法是错误的。
  法人代表:也可称为法人的授权代表,这个代表可以是甲、也可以是乙,他不是固定的,而是取决于法人的授权,这个授权可以一事一授权,也可以是一揽子事项的授权。这与法定代表人是完全不同的两个概念。
  法定代表人:《民法通则》规定:“依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。”这就是说,作为法定代表人必须是法人组织的负责人,能够代表法人行使职权。法定代表人可以由厂长、经理担任,也可以由董事长、理事长担任,这主要看法律或章程如何规定。法定代表人代表企业法人的利益,按照法人的意志行使法人权利。法定代表人在企业内部负责组织和领导生产经营活动;对外代表企业,全权处理一切民事活动。法定代表人的权力,是由法人赋予的,法人对法定代表人的正常活动承担民事责任。但是代表人的行为超出法人授予的权利范围,法人就可能为其承担责任。
法定代表人是一个普通的自然人,不是虚拟的。以公司为例,一个公司可能没有董事长但一定会有法定代表人。公司的法定代表人对外代表本公司处理事务时,一般不需要公司另外出具授权委托书。而公司里的其他任何人对外办理事务都应有公司的书面授权文件,不然将来这个公司可以不认可这个他人签署的文件(也就是说公司可以不认帐)。同时根据国家法律的规定,法人指定的法定代表人应明确报送政府相关部门(例如法人进行工商登记时必须填写法定代表人的相关信息),并在法人证明文件上明确体现(例如:营业执照上明确写了法定代表人的姓名),法人需要更换法定代表人时仍然要履行报送、审核、变更的程序。
所以可以这么理解上面的三者的关系,法人是一个单位,他在法律上的负责人叫法定代表人,他派出去办事的人叫法人代表。

对于刚刚我们谈到的问题:如果全资子公司的研发产品让母公司去注册(法人是同一个人),需要进行签委托研发或技术转让吗?应该是这样的情况:A公司是B公司的全资子公司,在营业执照的登记项上法定代表人登记的同一个人(我们姑且称为张三),现有一个医疗器械产品的项目H是由A公司研发的,但由于各种原因A公司不打算自己申请该项目的注册,提出由B公司进行注册申请,由于两家公司是“亲子”关系,而且还是同一个法定代表人,那么这两家公司可以算是“亲兄弟”了,这样的关系还需要签订委托研发或者技术转让合同吗?
请大家注意,我在上面的分析中对这两家公司的关系都是打了引号的,为啥呢?因为这两家公司是否真的具有“亲子”关系我们并不清楚,从问题表述的本身来看,A和B公司都是有股东(发起人)推举了张三指定行使其法定职责----法定代表人职责,但A和B的股东有可能是不同的,对于公司的重大决策实际上都是有董事会或者股东大会做出决策,而不可能是由法定代表人做出决策。所以,在决策的履行过程中,为了明确双方的法律责任和义务,委托研发和技术转让的双方应该签订相关的合同。
当然,由于两家公司的“亲子”关系,作为具体经办人来说可能考虑两家合同不履行的可能性比较低,同时产生歧义时可以很好的沟通解决,所以合同的内容可能会比较简单这是允许的。关于合同的问题,我们就暂时讨论到这里。其他有关的问题我们会在后续的帖子中进行讨论。

上周我们谈到了委托研发和技术转让的合同。当项目合同签署后,对于企业的研发项目经理来说一块石头落地了。然后项目进入了研发阶段,这时候项目经理可能倍感轻松,特别是委托研发的项目,因为研发需要时间,被委托方只要还没有将项目移交对委托方,对项目经理来说都是轻松的。实际上,这是一个非常危险的认识。
事实上,项目立项后可以说项目才真正的开始,无论是委托研发还是技术转让的项目,对项目而言能否真正走到注册这条路上并获得上市批准还需要做很多工作。那么在这个阶段对项目经理来说要关注的重点在哪里呢?

1、项目经理应关注项目研发过程中的文献检索,为项目各阶段的实施提供理论依据。
项目在立项前可能进行了初步的文献检索,也为项目实施提供了部分理论的依据,但项目一旦开始实施了,特别是委托研发和技术转让的项目,由于项目研发工作不在委托方或受让方内部进行,使得委托方或受让方的项目常常忽略了文献检索工作。而我们的注册工作中经常需要向审评老师提供相关的理论依据,没有文献的检索,没有相关的技术的积累实际上会造成注册时提供的文献并不能说明问题的不良结果。

2、关注项目时间进度,紧跟项目进展
委托研发也好,技术转让也好,实际上对研究工作的承担一方来说仅仅是他们工作的一部分,特别是高校、科研院所所承担的项目。对于这样的项目承担方来说,日常所承担的教学工作、院内的其他科研任务,甚至是他们的研究生、博士要毕业了开始找工作等等这些诸如此类的事情都会影响到项目的进度,甚至影响到项目结案时资料的完整性。所以,已经签订委托研发或者技术转让合同的项目,对项目经理来说,应该关注项目具体承担者(具体完成项目的人)的背景;完成项目的时间进度与其本职工作之间的冲突等等。


3、关注项目在企业内部实施时可能出现的问题,建立相关部门预先沟通计划
一个项目是否能够真正在企业内部落地还需要企业内部相关部门通力配合,但对于企业内部各部门来说,完成项目工作并不是他们唯一的工作任务,例如:采购部门日常的采购工作;质量管理部门日常的体系维护工作等等,实际上这些日常的工作应该说是企业内部相关部门的主项,而一过性的研发项目落地前的工作只能是附加项。那么要想附加项工作做的好,做的顺利,实际上项目经理预先的沟通、工作计划的提前告知以及协调就尤为重要。

4、对研发的资料进行及时的审核,以项目落地和满足注册为前提
我们在上周的帖子中说道,研发项目实施委托研发或技术转让,项目的研究者关注的是能够开发出一个可以实施的产品,至于这个产品是否可以通过注册、是否可以满足生产很大程度上研究者并不是很关注,甚至有很多的研究者对医疗器械的注册要求都不知道。所以,企业一方的项目经理在项目实施的过程中应该而且必须时刻关注的是项目研发的过程是否满足注册的要求,这里就包括技术数据的完整性和合理性,项目今后在生产转化过程中可能遇到的问题是否在研发阶段得到充分的认识和解决等等。

总之,对项目经理而言,项目签订委托研发和技术转让合同才是项目的开始,特别是委托研发项目,由于经历的研发时间成本实际上是委托方的,所以这个阶段项目经理的工作尤为重要。我过去看到有些企业签订委托研发后甚至不对这样的项目设立项目经理,仅安排一般的实验人员跟踪,这是非常危险的事情。
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